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整治老鼠仓还须正本清源,基金老鼠仓成行业普

作者: 财经  发布:2019-12-25

  自2009年4月1日起,《基金管理公司投资管理人员管理指导意见》正式施行。实事求是地说,虽然《意见》对老鼠仓问题有所涉及,但是指导性的说明条款仅是指明方向,并未给出详细说明和要求,不能不说是一个缺憾。

  蒋悦音

  “老鼠仓”频现已成为中国基金业一个挥之不去的梦魇,硕鼠过街人人喊打的局面或将全面引爆,而如何才能灭鼠更发人深思

  法律规定过于笼统违法行为处罚太轻,专家呼吁大修相关法律制度

  关于基金老鼠仓问题,一直存在两种截然不同的建议,利益疏导是其中一种。因为股票型基金经理的工作就是证券投资,而证券从业人员炒股是被禁止的,所以有建议认为应该让基金经理可以购买自己操盘的基金,这样就可以将基民利益和基金经理的利益结合在一起,从而有效解决老鼠仓问题。实际上,这种观点是有“致命伤”的:老鼠仓的收益和一般正常证券投资的收益根本不是一个级别,老鼠仓的本质是利益输送和转移,所以此类“疏导”显然不是解决问题的办法。

  在近期举行的“第九届中国证券投资基金国际论坛”上,中国证监会相关负责人明确表态“基金业要坚守三条底线,坚决打击老鼠仓”:监部门今年已组织基金公司开展了坚守“三条底线”的自查活动,通过自查,多数公司健全了投资、研发等重点部门和岗位的制度管理体系,开展了围绕“三条底线”的合规的培训、对自查中发现的问题进行了认真的整改,与此同时,中国证监会还加大了对基金管理公司“老鼠仓”、非公平交易和各种形式的利益输送行为的打击力度。

  文  余大伟

  本报记者 周芬棉

  以严厉“堵截”为主,是与利益疏导截然不同的建议,但结果与前者一样不容乐观。即使《刑法修正案七》已将老鼠仓问题列入其中,“立法叫好执法却不较真”也将是一个不容回避的尴尬问题。“专业性、高智商”的犯罪特征,再辅以现代通讯工具和网络平台为这种交易行为的隐蔽性撑开了天然屏障,以及“桑拿房交易”等反侦察模式的存在,使日后案发后的取证问题很难有效解决。更值得关注的是,现实中违法违规成本过低也降低了法律威慑力。

  早在2009年发布的《基金管理公司投资管理人员管理指导意见》中,“基金经理老鼠仓”问题就已经被针对性关注,按照规定,基金管理公司应当建立有关投资管理人员个人利益冲突的管理制度,加强对投资管理人员直系亲属投资等可能导致个人利益冲突行为的管理,投资管理人员不得直接或间接为其他任何机构和个人进行证券投资活动。因此在该指导性的说明条款用“框架”指明方向的同时,未来进一步根据实际情况不断用详细说明去夯实基础成为一种必然。

  2009年底,深圳证监局对深圳14家基金公司进行了突击检查,发现景顺长城基金公司基金经理涂强、长城基金公司基金经理韩刚、刘海涉嫌利用非公开信息买卖股票,账户金额从几十万元至几百万元不等。随后监管部门三人正式立案稽查。

  一位前基金经理今日向记者透露,基金老鼠仓是业内普遍存在的现象,因为良心总不安,所以选择了离职。

  笔者以为,整治老鼠仓问题的真正药方,在于正本清源,即从改变目前公募基金业的“无论牛熊、无论业绩如何,均旱涝保收”的管理费收取模式入手,进而推动基金经理选拔机制和整个基金业的结构性蜕变成长。温室里的花草虽然骄艳,但是很少有经得起市场风雨考验的,上一轮的5年熊市和这次自6124点一路往下过程中基金业的整体不佳表现,无不证明了这一点。真正的市场化竞争环境是商业腐败的唯一基础性防腐剂,这是市场经济的核心精髓之一。(蒋悦音)

  关于基金经理的老鼠仓问题,一直存在两种截然不同的解决问题建议,利益疏导是其中的一种。因为股票型基金的基金经理自身的工作就是证券投资,而证券从业人员炒股是被禁止的,所以有建议认为应该让基金经理可以购买自己操盘的基金,这样就可以将基民利益和基金经理的利益结合在一起,从而有效解决老鼠仓问题。实际上,这种观点和想法是有“致命伤”的:老鼠仓的收益和一般正常证券投资的收益根本不是一个级别,老鼠仓的本质是利益输送和转移,所以此类“疏导”显然不是解决问题的办法,严打才是基本配置。

  目前相关监管机构并没有公布此次违规交易是属于基金经理自己开户炒股,还是涉嫌利益输送,对于这两种不同的违规方式,业内人士虽看法不一,但却一致“声讨”。

  深圳证监局前段时间一次突然调查,就发现景顺长城和长城基金有3名基金经理搞老鼠仓,这还不算闻风抱着电脑乱跑的基金经理。如果全国范围内各地证监局同时突查,又有多少人会被抓个现行?

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  此外,从正本清源的角度看,遏制基金“老鼠仓”问题的关键举措之一,还需从改变目前公募基金业的“无论牛熊、无论业绩如何,均旱涝保收”管理费收取模式入手,进而推动基金经理选拔机制和整个基金业的结构性蜕变成长。众所周知,温室里的花草虽然表面娇艳,但是很少有经得起风雨考验而不倒的,基金投资业绩的“熊样”和“百万年薪留不住,基金经理跳槽忙”等怪相不断,无一不证明了这一点。

  如果说2009年南方基金公司王黎敏、上投摩根基金公司唐建、融通基金公司张野这三位基金经理“老鼠仓”事件还分别属于个案的话,那么目前正闹得沸沸扬扬的老鼠仓事件无疑属于窝案了。

  “一个行业发现某种普遍现象,那就不是单个人的问题,而是制度方面存在问题。”有基金专家对记者分析,“基金老鼠仓成业内常态,说明相关的法律制度本身存在重大缺陷。”

  

  而且,来自媒体的报道称,相关基金公司的老鼠仓非止上述三人,上海的相关基金公司同样有问题。不管背后的事实如何,基金公司从业人员的老鼠仓频频被曝光却是不争的事实。问题是,该怎么根治?

  有网站调查,基金老鼠仓谁应当承担责任?42%的被调查者表示是基金公司,24.3%的人认为是涉案者本人,但是,有32.6%的人认为是监管机构。对于为什么会如此普遍发生,高达91%的人认为是由于相关法律制度不完善。

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  “鼠患”频现危及行业诚信

  对违法行为处罚规定太轻

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  深圳老鼠仓窝案引来了社会各界的强烈关注。此次深圳证监局突击检查再次暴露出行业中普遍存在的潜规则,除了被曝光的上述两家基金公司外,还有多家基金公司投资研究人士涉嫌违规炒股,目前因查无实据未予立案。

  现行证券投资基金法是2003年10月28日经第十届全国人民代表大会常务委员会第十次会议通过,并于2004年6月1日起施行的。

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  • 第九届中国证券投资基金国际论坛

  业内人士透露,证券从业人员违规炒股在行业内是公开的秘密。有法不依、有令不行的情况在基金领域相当普遍。

  据该法起草成员之一王连洲介绍,当时国内已经有一些基金,迫切需要一部法律。经过近几年基金行业的大发展,基金已成为相当多家庭的一种投资工具,这部法律已不能满足需要了。

  基金业老鼠仓被曝光,在网络基金吧内,充满了数以万计基民们的讨伐声。一位基民说,基金经理不守职业道德,现在只能忍痛割爱,再也不信任这只基金了。另一位基民表示,“难怪许多基金表现这么差,强烈要求基金公司把我们的钱还给我们!严惩老鼠仓!”还有基民在论坛上留言:“我是2007年10月买的基金��我连鸡汤都没喝上,而你们却在喝我们那一点点快要干枯的血”基民们强烈要求监管层对此案件追查到底,还基民们一个公道。

  事实上,证监会配合有关部门,已将基金法的修订作为今年重要工作。

  2006年上投摩根事件是证监会揪出的首例基金经理老鼠仓案。老鼠仓的频繁出现,这必将危及基金全行业的诚信,打击整个基金业投资者的信心,失去信心的投资者如果选择大规模赎回基金,不仅会造成整个基金业发展滞后,也会引发整个证券市场流动性紧缩。

  “法律规定太笼统、违法行为处罚太轻。”基金业法律专家张远忠分析说,“基金法中不少内容是程序性的、原则性的,不具操作性。比如,持有人大会制度,到现在也没有发现哪只基金召开过。”

  确实,手握持有人重金的基金经理,不是认真研究市场,专心为其持有人理好财,却偷偷摸摸地玩起了老鼠仓,或沉醉于为自己或他人谋私利,显然置基民的利益和托付于不顾,更是触犯了法律的红线。

  他说:“对违法行为和责任人处罚太轻,是现行基金法最大问题之一。”按照基金法的规定,对基金公司违法的,处以十万以上一百万元以下罚款,对具体违法人员,处以三万元以上三十万元以下罚款。

  许多小基民的血汗钱现在成为基金输送利益的筹码,投资者已对基金投资失去了信心,基金行业出现诚信危机,这是老鼠仓对基金大厦的最大祸害,也是基金业最大的悲哀。

  新浪网对近六万人作了调查,截至今天下午,记者看到,有91.4%的人认为基金老鼠仓之所以普遍,原因是处罚太轻。

  新规为何难治鼠患

  回避制度欠缺致处罚不到位

  经历过2000年的“基金黑幕”后,国内基金业对老鼠仓一直有所控制,《证券法》中禁止了包括基金在内的证券从业人员买卖股票。2007年年初,证监会基金部发文,很多内容是针对基金经理老鼠仓的监管。

  本报曾率先报道的张远忠就唐建老鼠仓上书证监会,要求上投摩根赔偿基民损失,退还多收的管理费近3亿元的新闻(11月19日第十版《老鼠仓频发该打谁的板子,专家认为五种主体一个不能少》)。

  另外,2009年2月28日通过的《刑法修正案(七)》中已将基金老鼠仓的违规违法行为套上了法律的枷锁,也就意味着基金经理的老鼠仓行为有可能面临着刑事处罚,不过,此前没有这样的判例,似乎《刑法》的规定并没有对他们起到震慑作用。

  此后,全国百余家媒体相继报道此事。要求上投摩根退还管理费的呼声充溢整个行业。但是,至今无论是证监会还是上投摩根,均未对此作出任何回应。

  2009年4月1日,证监会修订并发布的《基金管理公司投资管理人员管理指导意见》开始施行。《意见》对约束基金公司相关人员直接买卖股票进行了规定,同时也要求基金公司加强对各类通信工具的管理。

  当然,涉及老鼠仓的并非上投摩根一家,在证监会处罚的名单中,还有南方基金的王黎敏、融通基金的张野,而且这一名单还在延长。

  大多数基金公司也规定,基金经理在取得任职资格时,都要填写直系亲属、直系亲属的子女的身份证号和股东代码,投资管理人员的配偶及其未成年子女,不允许买卖股票。

  有业内人士表示,对基金公司没有处罚,与证券投资基金法规定不明确有关。

  但中国目前金融实名制还没有建立,所以很多投资人员可以用其他亲属、朋友的名字开户。投资管理者在投资某只股票后,用自己的资金低位或同步买入,从股价上涨中获利。

  据这位人士分析:“基金经理建老鼠仓,基金管理公司承担的管理失当未尽责,基金公司如何承担责任,证券投资基金法的规定是不清楚的。”

  据了解,目前基金公司大都安装有摄像头监控,也规定了基金经理在股市交易时间手机须上交。同时,在进行股票投资买卖时,基金经理只有决策权,而没有操作权。

  张远忠则认为,证监会的相关规定对此作了补充。证监会发布的《证券投资基金管理公司内部控制指导意见》第二十六条规定,公司应当建立严格有效的制度,防止不正当关联交易损害基金持有人利益。基金投资涉及关联交易的,应在相关投资研究报告中特别说明,并报公司相关机构批准。《基金管理公司投资管理人管理指导意见》其中第二十三条规定:公司应当建立有关投资管理人员个人利益冲突的管理制度,防止因投资管理人员的股权投资行为影响基金的正常投资、损害基金份额持有人的利益。

  这一系列监管措施以及法律规定,实际的结果是依然没有起到遏制老鼠仓的根本作用。

  事实上是,在基金经理涉老鼠仓的案件中,至今证监会只对融通基金作出限期整改的行政措施,其余公司则一概高抬贵手。

  并且此次案发后,基金公司一再强调老鼠仓事件属“个人行为”,并一再撇清公司的责任,但不论是个别现象还是普遍存在,公司管理制度缺陷问题也是值得深思的。

  “即便是这些规定都不明确,还有民法通则作依据。问题出在回避制度上”。张远忠建议,回避制度应当在证监会规章中明确下来,证监会官员不得到基金公司担任要职,证监会处罚时手才不会软。

  根治顽疾须立法放开市场

  合同只重视仲裁存在缺陷

  老鼠仓在美国等成熟市场也存在,如何对老鼠仓进行控制却是世界级难题。

  张远忠说,基金合同存在两大缺陷。其一是要求基金纠纷提交中国国际贸易仲裁员会仲裁的条款。

  毋庸置疑,与所有的老鼠仓现象一样,景顺长城基金公司、长城基金公司相关基金经理的老鼠仓践踏了市场公平交易的长城,也损害着中国证券市场健康发展的长城。老鼠仓现象一日不除,资本市场就一日不得安宁。因此,对于基金老鼠仓还需进行严厉打击,而灭“鼠”就得用“毒药”。《刑法修正案(七)》就正好派得上用场,对于基金经理老鼠仓行为一旦查证属实,就应当启动司法程序,让其承担相应的刑事责任,最后落得个鸡飞蛋打的结局。

  他质疑:“现在仅开放式基金就几百只,基金公司六十家,基民千千万万,要求将所有纠纷交由贸仲,仅仅一家贸仲能承载如此重托吗?基金公司在设置合同条款时,为何把所有的鸡蛋(争议解决方式)都放在贸仲这一个篮子里?”

  就目前而言,治理鼠患,除了动用法律手段之外,更需要进行必要的综合治理,事前防范、事中监管、事后处罚三者缺一不可。

  张远忠曾代理一位基民向贸仲提交仲裁,贸仲作出了驳回申请的裁定。张远忠说:“对于一个要求中国建设银行作为托管人行使追索权的申请,根本不能适用标的50万元以下用简易程序的规定,既是简易,为什么又要延期?如果都采用简易程序,基民的所有诉求系于一个人,完全要看他的专业水平和职业操守,岂不太难?”

  最近,深圳证监局有关负责人已明确表示,在下一阶段,深圳证监局将对基金公司有关人员是否触犯老鼠仓、非公平交易和各种形式的利益输送这三条底线的情况进一步开展主动监管。同时,基金公司在内部控制、管理以及在激励机制等方面也有必要进行一些制度创新。

  张远忠发现,有的基金合同还出现了非常低极的错误。他说:“同一个合同,前面约定纠纷提交法院解决,后面又约定,纠纷交由贸仲裁决。一份合同,为什么出现两种解决方式,按规定,当司法解决方式和仲裁解决方式同时存在时,仲裁约定应视为无效,但实际上司法途径却受到了冷落,有的格式合同干脆就只有仲裁一种方式。”

  对此,全国人大常委、财经委员会副主任吴晓灵认为,在现阶段,投资基金监管的重点应该是对基金管理人的监管,可以考虑建立投资管理人证书制度,除考试外更重要的还应有从业经验和一定的业绩。

  负责人担责任规定不明确

  基金业内部人士张晓亮先生建议,应当建立与基金业绩更为紧密的薪酬激励机制,使基金经理与基金份额持有人的利益趋于一致”,这也不失为疏导鼠患的另一探索的方向。

  张远忠说:“证券投资基金法对基金公司负责人的职责作了规定,但是,一旦基金公司出现老鼠仓,这些负责人如何承担管理失当的责任,法律规定不明确。”

  中南财经政法大学民商法博士李敏表示,基金公司还应该完善内部治理与“防火墙”机制,监管者须进一步健全制度建设与常抓不懈的日常监管,以及来自于法律上对于胆敢以身试法者的严惩等,只有这三方形成一张巨大的防鼠灭鼠网,才能净化当前的市场环境,从而使“老鼠”们没有了用武之地。

  为加强监管,证监会要求每家基金公司配备督察长。证监会发布的《证券投资基金管理公司治理准则》第75条明确规定,基金公司应当设立督察长,负责监督检查基金和公司运作的合法合规情况及公司内部风险控制情况。《证券投资基金管理公司督察长管理规定》第7条第2款:督察长发现基金和公司运作中有违法违规行为的,应当及时予以制止,重大问题应当报告中国证监会及相关派出机构。

  但上海重阳投资管理公司合伙人李旭利认为,过度监管是导致很多基金投资研究人员想离开的重要原因。因此,从长远而言,要促进基金业要的良性发展,美国等国家的成熟经验是值得借鉴的。

  “但是,基金公司出现了基金经理搞老鼠仓,督察长有没有失职呢,又该如何处罚呢,这些准则一样不明确。至少目前的一些准则规定,最多的是应当如何如何,而证监会至今未因老鼠仓事件处罚过任何一名督察长。”张远忠说。

  对于种种明知故犯的行为,我们可以学习国外的相关经验,即允许基金投资管理人可以持有、买卖股票,但要提前进行申报,详细地披露相关信息,在政策上也要为基金从业人员开辟正规的投资渠道及完善的备案审查制度。我国不允许基金从业人员持有股票,这会形成基金从业人员逆向选择的问题,而这种逆向选择已开始约束基金行业的发展了。

  为此他建议,未来基金法的修订以及证监会的规章,应当对此加以明确规定,同时规定举证责任倒置,一旦基金公司出现老鼠仓,那么包括督察长在内的公司高级管理人员应当举证,自己已尽到了法律规定的职责。

  目前,我国基金行业在大多数情况下没有被开发或者是被严格限制发展,而不是一个过度自由发展的状态。在未来的《基金法》修改中,应当体现“立法的市场化”原则,必须坚持适度放开整个基金行业的多元化竞争,包括基金公司的组织形式、发展模式、产品及组织架构的适度放开。

  另外,基金公司现在普遍都没有独立董事。对于独立董事的规定主要制度是证监会发布的《证券投资基金管理公司治理准则》。其中第44条:独立董事应当保证独立性,以基金份额持有人利益最大化为出发点,对基金财产运作等事项独立作出客观、公正的专业判断,不得服从于某一股东、董事和他人的意志。

  根治鼠患痼疾,坚持“市场化的立法”原则可能会是一个有益的方向。不过现在各方观点莫衷一是,还难以统一。其实,只要能突破目前存在的瓶颈,就是促进基金业迈向春天的一剂良方。

  张远忠认为,证监会关于独立董事的规定虽然比较详尽,但在责任的承担方面仍然比较欠缺。一旦基金公司存在违法情形,独立董事应当举证自己尽职而免予处罚。否则,作为公司高管,独立董事亦应当承担法律责任。

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  本报北京11月30日讯

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